疫情来了,无法完成对赌协议,怎么办?

2020-04-14 08:55:50 2

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对手持对赌协议,摩拳擦掌准备大干一场的创业者来说,新冠肺炎疫情可谓是飞来的横祸。大部分行业都受到了不同程度上的影响,本文就来说说,疫情下,无法完成对赌目标,怎么办。



对赌协议可以理解为投资方与融资方在签订协议时,双方以一定时限内的合同目标(业绩要求、上市等)达成与否作为双方行使权利的条件。疫情带来的冲击,可能给某些融资方的业绩达成带来影响。但这种影响是不是构成合同变更或解除的免责事由,需要具体情况具体分析。通常来说,融资方可以以不可抗力或情势变更主张延期履行,变更或解除合同。


首先,此次疫情属于突发性公共卫生事件,具有不能预见、不能避免、不能克服的特点,属于不可抗力事件,但如果想因不可抗力不履行合同并减免责任,还要证明不可抗力导致合同目的不能实现。也就是说,融资方需要证明疫情与无法达成业绩要求具有因果关系。那么就需要收集疫情或政策导致无法履行合同中的业绩要求的证据(比如融资方重要决策团队和执行人员患病、封城政策等)、减少损失的证据(如:积极与上下游客户沟通减少违约成本等)以及及时通知投资人避免损失扩大的证据(如通知邮件等)。构成不可抗力的,可以部分或全部免除不能履行方的责任。


其次,也可以考虑适用情势变更的条款,如果从情势变更的角度切入,法院会以公平原则作为审判的标准。融资方就要着重收集关于疫情导致行业生态发生重大变化的证据及疫情发生前与疫情发生后,经营数据的对比的证据,用以证明要求融资方完成业绩要求对融资方显失公平。部分法院在疫情期间审判指导意见表明,法院可以从行业性质、盈利模式等方面分析疫情与目标公司的经营收益是否存在直接因果关系,从而判断是否适用情势变更。构成情势变更的,按照公平原则划分责任。


对赌协议本身是一种长期义务的达成,目标是否能达到是一项综合判断,与行业、经营方式、策略、竞争环境以及经营者对市场的判断等很多因素相关,判断合同目标不能达成的原因是来自于固有的风险还是疫情扩大的风险是相当复杂的。


总之,预防风险扩大的同时及时通知对方合同不能履行的原因,协商延长履行期限或变更业绩标准为上策,如果无法达成一致而进入诉讼,可以考虑以不可抗力或情势变更作为主张变更和解除的理由。于此同时,融资方要重视证据收集、主动减损、积极沟通、寻求谅解,尽量将损失降到最低。

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本文作者 


王旭   实习律师

美国伊利诺伊大学  法学硕士

大连海事大学  硕士学位


主要业务领域为企业改制、公司法律顾问、婚姻家事、财富继承等。


手机:15041156500

邮箱:pengxinlawfirm@163.com



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本文编辑:郑伟


 

 



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